новая аптека
журнал для руководителя и главного бухгалтера

ИЗБРАННЫЕ СТАТЬИ


hr

hr
ШКОЛА МОЛОДОГО РУКОВОДИТЕЛЯ
Порядок предоставления отпуска.

С.И. СОРОКИНА,
юридическая компания "Право", г. Старый Оскол


Ежегодный оплачиваемый отпуск работников аптечных предприятий независимо от их организационно-правовых форм и видов собственности не может быть менее 24 рабочих дней в расчете на шестидневную рабочую неделю (ст. 67 КЗоТ РФ). При этом не имеет значения, полное или неполное рабочее время занят на работе работник.

Отдельным категориям работников законодательством установлены удлиненные отпуска. В частности, работникам моложе 18 лет - не менее 31 календарного дня (ст. 178 КЗоТ РФ).

Временные работники (лица, принятые на работу на срок до двух месяцев, а для замещения временно отсутствующего работниками - до четырех месяцев) имеют право на отпуск или замену его денежной компенсацией. Статья Указа Президиума Верховного Совета от 24.09.74 № 311-IX, ранее устанавливавшая для них изъятие в этом отношении, утратила силу (см. Заключение Комитета Конституционного надзора СССР от 4 апреля 1991 г.).

Статья 66 КЗоТ РФ, предусматривающая предоставление ежегодных оплачиваемых отпусков (или выплату компенсации за эти отпуска в случае увольнения), не устанавливает каких-либо ограничений для совместителей. Как и у других работников, продолжительность их ежегодных отпусков не может быть менее 24 рабочих дней в расчете на шестидневную рабочую неделю.

В связи с этим на территории Российской Федерации не применяется в части ограничений оплата отпусков совместителям и выплата им компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении (п. 6 Положения об условиях работы по совместительству, утв. постановлением Госкомтруда СССР, Минюста СССР и Секретариата ВЦСПС от 09.03.89 № 81/604-К-3/6-84, Бюллетень Госкомтруда СССР, 1989, № 6).


вверх

Следует заметить, что на практике совместителей часто ограничивают в предоставлении ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков, хотя такие отпуска должны предоставляться им в соответствии со ст. 68 КЗоТ РФ (за продолжительный стаж работы в одной аптеке; за проживание в зонах, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС; за работу в районах Крайнего Севера и в местностях, к ним приравненных, и др.).

Продолжительность отпуска конкретного работника определяется его соглашением с работодателем и не может быть менее установленной законодательством. Как правило, вопрос о продолжительности отпуска решается при заключении трудового договора (контракта).

Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого в рабочих днях, рассчитывается по календарю шестидневной рабочей недели с выходным днем в воскресенье. При этом воскресенье и нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении продолжительности ежегодного отпуска в календарных днях воскресные дни включаются в число дней отпуска. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются (разъяснение Минтруда России от 29.12.92 № 5 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с переносом выходных дней, совпадающих с праздничными днями").

На практике часто возникает вопрос о том, должна ли администрация аптеки снижать работнику отпуск на число дней прогула. К сожалению, в 2000 г. дать однозначный ответ на этот вопрос было не так просто, как это может показаться.

Обязанность работодателя уменьшать работникам, совершившим прогул без уважительных причин, ежегодный оплачиваемый отпуск в соответствующем году на число дней прогула была установлена п. 6 постановления Совета Министров СССР и ВЦСПС от 28.07.83 № 745 "О дополнительных мерах по укреплению трудовой дисциплины". Этим же постановлением предусматривалось, что оставшийся отпуск не может быть меньше двух рабочих недель (12 рабочих дней).


вверх

В соответствии со ст. 4 КЗоТ РФ нормы бывшего СССР могут применяться на территории России в части, не противоречащей ее законодательству, впредь до принятия соответствующих российских актов. Снижение отпуска на число дней прогула формально российскому законодательству не противоречит, поскольку с момента введения в действие названного выше постановления нормы, касающиеся этого вопроса, не изменялись и новых в России не принималось. Единственное заложенное в названном постановлении прямое противоречие законодательству было устранено разъяснением Минтруда России от 08.02.93 № 3, установившим, что снижение отпуска на число дней прогула до 12 рабочих дней невозможно после повышения минимальной продолжительности отпуска работников до 24 рабочих дней.

Вместе с тем представляется, что отпуск работнику все-таки не должен снижаться на число дней прогула, поскольку:

  • во-первых, по своей природе снижение отпуска на число дней прогула - это не что иное, как дисциплинарное взыскание, а исчерпывающий перечень взысканий за нарушение трудовой дисциплины устанавливает ст. 135 КЗоТ РФ. Такого вида взыскания, как уменьшение отпуска на число дней прогула, эта статья не содержит;

  • во-вторых, ст. 136 КЗоТ РФ не допускает применения двух и более наказаний за один и тот же дисциплинарный проступок, что в случаях, связанных с прогулом, всегда нарушается;

  • в-третьих, снижение отпуска на число дней прогула возможно только в тех случаях, когда работник имеет право на отпуск продолжительностью свыше 24 рабочих дней. Это ставит работников, совершивших прогул, в неравное положение и нарушает принцип справедливости;

  • в-четвертых, правомерность снижения тех дополнительных отпусков, право на которые предоставлено работникам федеральными законами (за работу в районах Крайнего Севера и местностях, к ним приравненных; за работу по проведению защитных мероприятий и реабилитации радиоактивно-загрязненных территорий и др.), на число дней прогула вообще выглядит сомнительной.


вверх

Вероятно, в силу этих причин Минтруд России постановлением от 01.02.2001 № 12 (зарегистрировано Минюстом России 06.03.2001 № 2596)отменил свое разъяснение от 08.02.93 № 3 "О порядке уменьшения ежегодного оплачиваемого отпуска за прогул".

Стаж работы, дающий право на отпуск, определяется по правилам ст. 72 КЗоТ РФ. В этот стаж включаются:

  1. фактически проработанное время начиная со дня заключения с работником трудового договора (контракта). При этом режим и продолжительность рабочего времени работника значения не имеют;

  2. время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранились место работы (должность) и заработная плата полностью или частично, в т. ч.:

    • время оплаченного вынужденного прогула при незаконном увольнении с работы или переводе на другую работу и последующем восстановлении на работе;

    • время ежегодных оплачиваемых отпусков;

    • время выполнения государственных или общественных обязанностей, если эти обязанности могут выполняться в рабочее время и в соответствии с законодательством за работником сохраняется средний заработок (ст. 111 КЗоТ РФ);

    • период повышения квалификации с отрывом от работы (ст. 112 КЗоТ РФ);

    • время нахождения в медицинском учреждении на обследовании - для работников, обязанных проходить такое обследование (ст. 113 КЗоТ РФ);

    • дни сдачи крови и ее компонентов, а также дни медицинского обследования работников, являющихся донорами (ст. 9 Закона РФ "О донорстве крови и ее компонентов", ст. 114 КЗоТ РФ);

    • периоды дополнительных оплачиваемых учебных отпусков (ст. 198 КЗоТ РФ, ст. 17 Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании");

  3. время, когда работник фактически не работал, но сохранял за собой место работы (должность) и получал пособие по государственному социальному страхованию, за исключением частично оплачиваемого отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

  4. другие периоды времени, предусмотренные законодательством.


вверх

На практике в стаж работы, дающий право на отпуск, включается также период отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью до двух недель в году.

Ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в сроки, установленные графиками отпусков. Графики отпусков должны составляться с учетом пожеланий работников, однако предоставляемые отпуска не должны нарушать нормального хода работы аптеки. При составлении графиков работодатель также должен учитывать законодательство, предоставляющее отдельным категориям работников право на предоставление отпуска в любое удобное для них время (по их желанию). Так, например, вправе использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в любое удобное для себя время:

  • работники, обучающиеся без отрыва от производства в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях начального, среднего и высшего профессионального образования (ст. 196 КЗоТ РФ);

  • работающие женщины и одинокие работающие мужчины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет (постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 22.01.81 № 235; распоряжение Совета Министров СССР от 30.10.85 № 2275р);

  • ветераны Великой Отечественной войны и ветераны боевых действий на территориях других государств, ветераны труда и некоторые другие категории работников в соответствии с Федеральным законом от 12.01.95 № 5-ФЗ "О ветеранах";

  • отдельные категории граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие Чернобыльской катастрофы (Закон РФ от 15.05.91 № 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС");

  • другие работники в соответствии с законодательством.
В соответствии с п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27.05.98 № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 22, ст. 2331) супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих может быть по их желанию равной продолжительности отпуска военнослужащих. Часть отпуска, превышающая продолжительность отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы.


вверх

Совместителям отпуск должен предоставляться одновременно с отпуском по основной работе.

Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику один раз в течение года (12 месяцев) непрерывной работы в конкретной аптеке. Первый рабочий год исчисляется со дня, когда работник был принят на работу в организацию. По общим правилам отпуск за первый год работы предоставляется работнику по истечении одиннадцати месяцев непрерывной работы в данной аптеке. До истечения одиннадцати месяцев непрерывной работы отпуск предоставляется: женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев; мужчинам - при рождении в семье ребенка; работникам до 18 лет; военнослужащим, уволенным в запас и направленным на работу в порядке организованного набора, - по истечении трех месяцев работы; в других случаях, предусмотренных законодательством (ст. 71 КЗоТ РФ в ред. Федерального закона от 30.04.99 № 84-ФЗ).

Работникам, переведенным из одной аптеки в другую, отпуск может быть предоставлен до истечения одиннадцати месяцев со дня перевода. Если до перевода работник не отработал в аптеке одиннадцать месяцев, то отпуск может быть предоставлен по истечении одиннадцати месяцев работы до и после перевода в общей сложности. При этом решение вопроса о предоставлении либо непредоставлении отпуска законодательством отдано на усмотрение работодателя.

В соответствии с постановлением Совета Министров РСФСР от 18.01.88 № 16 "Об обеспечении эффективной занятости населения, совершенствовании системы трудоустройства и усилении социальных гарантий для трудящихся" работникам, уволенным с предыдущего места работы в связи с ликвидацией аптеки, сокращением численности или штата, при наличии непрерывного трудового стажа ежегодный отпуск должен предоставляться работодателем независимо от времени работы на новом месте, т. е. до истечения 11 месяцев.

Во всех случаях, когда отпуск за первый год работы предоставляется авансом (т. е. до истечения 11-месячного периода работы), работник вправе рассчитывать на то, что отпуск будет предоставлен в полном размере и полностью оплачен.

Если работник принят на работу зимой, то это совсем не значит, что в отпуск он будет уходить всегда через 11 месяцев - только зимой. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться работнику в любое время рабочего года вне зависимости от того, сколько месяцев он отработал в соответствующем году (часть третья ст. 71 КЗоТ РФ). Однако случается, что работодатель, не желающий предоставлять за второй или последующие годы работы отпуск авансом, требует от работника заявление о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы вместо ежегодного оплачиваемого отпуска, нарушая тем самым законодательство. В этом случае работник может обратиться в органы по рассмотрению трудовых споров за защитой своего права.


вверх

Время использования отпуска, определенное графиком отпусков, может быть изменено работником только по соглашению с работодателем. При этом отпуск может быть перенесен на следующий рабочий год в случаях, предусмотренных законодательством, а также в исключительных случаях по согласованию с соответствующим выборным профсоюзным органом (ст. 74 КЗоТ РФ).

В случае перенесения отпуска на новый срок в график отпусков вносятся соответствующие изменения. Если отпуск перенесен на следующий рабочий год, то графиком отпусков на следующий календарный год может предусматриваться присоединение неиспользованного отпуска к отпуску за следующий рабочий год или использование отпуска в другое время.

В том случае, если работник не использовал отпуска в течение нескольких лет, то в дальнейшем время их предоставления определяется работодателем по согласованию с соответствующим выборным профсоюзным органом. При этом предполагается, что эти отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года, но без нарушения нормального хода работы организации (ст. 73 КЗоТ РФ).

Следует заметить, что в настоящее время на территории РФ в части, не противоречащей законодательству РФ, применяются Правила об очередных и дополнительных отпусках, утв. постановлением Народного Комиссариата Труда СССР от 30.04.30 № 169. В соответствии с этими Правилами работодатель вправе потребовать от работника предоставления документов, доказывающих невозможность использования отпуска в назначенное время.

Если работодатель в течение ряда лет не предпринимал никаких действий для того, чтобы работник своевременно использовал ежегодные оплачиваемые отпуска, то вряд ли он вправе отказать работнику в их использовании впоследствии. Если это все-таки произойдет, работник может обратиться в органы по рассмотрению трудовых споров (комиссию по трудовым спорам, суд).

Отпуск может быть разделен на части по соглашению работника и работодателя. Законодательство не устанавливает, на сколько именно частей может быть разделен отпуск и какой может быть продолжительность каждой его части, поэтому на практике это решается соглашением сторон трудового договора (контракта).

При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск, по распоряжению работодателя могут производиться удержания из заработной платы работника за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности организации, в которой он работает.


вверх

Удержания не производятся, если работник увольняется по следующим основаниям:

  1. призыв или поступление на военную службу (п. 3 ст. 29 КЗоТ РФ):

  2. перевод, с его согласия, в другую организацию или переход на выборную должность (п. 5 ст. 29 КЗоТ РФ);

  3. отказ от перевода на работу в другую местность вместе с организацией, а также отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда (п. 6 ст. 29 КЗоТ РФ);

  4. ликвидация организации, сокращение численности или штата работников (п. 1 ст. 33 КЗоТ РФ);

  5. обнаружившееся несоответствие занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации либо состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы (п. 2 ст. 33 КЗоТ РФ);

  6. неявка на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беременности и родам, если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании (п. 5 ст. 33 КЗоТ РФ);

  7. при направлении на учебу;

  8. в связи с уходом на пенсию (ст. 31 и 32 КЗоТ РФ).
В день увольнения работника работодатель обязан выплатить все суммы, причитающиеся работнику от аптеки, в т. ч. и компенсацию за неиспользованный отпуск. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (ст. 98 КЗоТ РФ).

При отсутствии спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, ему может быть выплачена полная компенсация за все неиспользованные отпуска.

В случае спора работодатель обязан выплатить ту сумму, размер которой им не оспаривается. В этом случае уволенный работник вправе обратиться в суд. Суд, рассматривающий трудовой спор о денежных требованиях, вправе вынести решение о выплате работнику причитающихся сумм не более чем за три года (ст. 216 КЗоТ РФ).

В соответствии с законодательством во всех случаях, когда инициатива увольнения исходит от работодателя, не допускается увольнение работника в период пребывания его в ежегодном отпуске.


вверх

Статья 70 КЗоТ РФ предусматривает продолжение отпуска при временной нетрудоспособности работника. Однако в случае, если работник в этот период ухаживал за заболевшим членом семьи, его отпуск не продлевается.

На практике возникают вопросы о правомерности решений работодателей о перенесении отпусков нарушителям трудовой дисциплины с летнего времени на зимнее.

Право применять дополнительные меры воздействия к нарушителям трудовой дисциплины было предоставлено работодателям еще постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 13.12.79 "О дальнейшем укреплении трудовой дисциплины и сокращении текучести кадров в народном хозяйстве". В частности, в соответствии с п. 15 этого постановления руководители организаций могли изменять для нарушителей время предоставления очередного отпуска. В настоящее время нормативные правовые акты бывшего СССР применяются на территории РФ только в той части, в которой не противоречат российскому законодательству. Согласно ст. 135 КЗоТ РФ за нарушение трудовой дисциплины работодатель вправе объявить работнику замечание, выговор, строгий выговор или его уволить. Другие дисциплинарные взыскания могут быть установлены только для отдельных категорий работников законодательством РФ о дисциплинарной ответственности, уставами и положениями о дисциплине. В связи с этим можно сделать вывод, что п. 15 постановления ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 13.12.79 не должен применяться на территории РФ как противоречащий ст. 135 КЗоТ РФ.

Согласно ст. 68 КЗоТ РФ ежегодные дополнительные отпуска предоставляются:

  • работникам, занятым на работах с вредными условиями труда;

  • работникам, занятым в отдельных отраслях народного хозяйства и имеющим продолжительный стаж работы на одном предприятии, в организации;

  • работникам с ненормированным рабочим днем;

  • работникам, работающим в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях;

  • в других случаях, предусмотренных законодательством и коллективными договорами или иными локальными нормативными актами.
Вопросы суммирования основного и дополнительных отпусков решаются в настоящее время очень неоднозначно.


вверх

После введения минимального отпуска в 24 рабочих дня основная часть дополнительных отпусков за вредные условия труда и все отпуска за ненормированный рабочий день фактически "поглотились" минимальным отпуском. В соответствии с постановлением Верховного Совета РСФСР от 19.04.91 № 1029-1 "О порядке введения в действие Закона РСФСР "О повышении социальных гарантий для трудящихся" было установлено, что порядок и условия предоставления дополнительных отпусков, предусмотренных действующим законодательством, сохраняются впредь до принятия нового законодательства об отпусках. При этом у работников, пользующихся ежегодным отпуском 24 рабочих дня и более, продолжительность отпуска не изменяется. Предприятия с учетом производственных и финансовых возможностей могут предоставлять им отпуск большей продолжительности за счет присоединения дополнительных отпусков (полностью или частично) к отпуску в 24 рабочих дня.

Однако судебная практика пошла по другому пути, обязывая работодателей увеличивать продолжительность отпусков путем присоединения дополнительных к отпуску в 24 рабочих дня полностью или частично.